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嫖宿幼女罪存廢之再思考
研究錄入:admin    責任編輯:admin   點擊數:  更新時間:2014-11-19 23:36:20
欠缺性同意能力,法理上的實質依據便在于,幼女無法認識性行為的性質與意義。當然,在特殊情形下,形式標準的確可能導致對被告人的不公。但立法者顯然認為這樣的代價是必要的,或者至少是可以容忍的。二則,實質的標準(即要求在個案中對未滿14周歲的幼女是否實際上具有性同意能力進行具體的判斷)不僅存在可操作性方面的困難,而且會大大增加司法運作的成本,并為對幼女進行性剝削的被告人逃脫法網提供可乘之機。其次,我國刑法中的“幼女”,是指十四歲以下的女孩。

  這個年齡的孩子,大部分在上小學,稍大的剛上初中。幾歲、十來歲未經世事的她們,尚不知性為何物、性對自己有何意義,更不知這時發生性行為會對自己的生理、心理和未來人生造成什么樣的影響與后果,根本不具備性同意能力的基本條件。尤其在一度談性色變、并且長期以來性知識和性教育都極度缺乏的我國這樣一個特殊語境下,絕大部分人十八、九歲中學畢業都還不了解性行為的性質、意義和后果,更有甚者大學畢業也不清楚懷孕是怎么回事,怎樣就會懷孕,懷孕又意味著什么,更別提不滿十四歲的幼女了。因此,在關于是否與男性進行以性的買賣為內容、可能重大影響其身心成長的性交易問題上,十四歲以下的未成年少女不可能有能力作出正確決定,刑法不應以任何形式在任何程度上承認其性自主權和性決定權。

  其三,從司法實踐來看,嫖宿幼女罪的設立給司法判斷帶來了巨大的難度和混亂。因為實務中必須先要在各種復雜情況下確定被害人到底屬賣淫幼女,還是屬不賣淫的良家幼女,才能決定適用嫖宿幼女罪還是強奸罪。即便我們在此罪犯罪對象是否有同意能力的判斷中放棄年齡標準,而根據有的學者提出的“可以參考的標準”來對幼女是否確實同意性交易進行“個別化判斷”,按照該學者觀點,也是先要排除被害“幼女的確不是出于一時性的好奇,也不是被欺騙、被脅迫或被誘惑”。事實上,在理論上一筆帶過的假設在司法實踐中認定的難度卻很大。在有閱歷、有能力、有閑情、有膽量也有充分心理準備的嫖娼的成年男人面前,一個思考能力、判斷能力、表達能力和心理承受能力都極為有限的不滿十四歲的幼女,顯然處于極為弱勢的地位,可能連正確闡述來龍去脈的勇氣都沒有,“被欺騙、被脅迫或被誘惑”以及被侮辱與被損害都是難以避免的。并且,司法實務中,犯罪嫌疑人往往聲言“我給了她錢”、“我沒直接給她錢但給了誰誰誰”、“我想給錢她不要”等,類似難以查實的狡辯常常不斷帶來嫖宿幼女罪本身在舉證和認定上的困惑,導致本屬強奸性質的嚴重犯罪行為,卻連適用比強奸罪更輕的法定刑都困難重重,致使本該嚴厲打擊的犯罪人“合法”地逍遙法外。

  從被媒體曝光出來的幾起案件看,涉案的行為人都不是以“嫖客”身份在這些色情性娛樂場所與在那些被社會觀念標簽為“性工作者”的賣淫女進行典型意義上的性交易,而是通過各種隱蔽手段,經由中間人的哄騙、誘惑甚至不同程度的強

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