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嫖宿幼女罪存廢之再思考
研究錄入:admin    責任編輯:admin   點擊數:  更新時間:2014-11-19 23:36:20
金錢或財物交易為幌子來侵害未成年少女身心的行為,遠比只有“五年以上有期徒刑”的嫖宿幼女罪更具有震懾力。而嫖宿幼女罪的存在,不但會消解刑法第236條第2款“以強奸論”的“特別強奸罪”規定,還不可避免地會下擾司法判斷。同時,由于其法定刑實際比強奸罪更輕,嫖宿幼女罪為有權有錢的強勢群體大肆“買處”提供了較小的犯罪成本,以致成為某些司法人員不動聲色徇私枉法的巧妙途徑,為司法腐敗留下了明目張膽的可趁之機和不可彌補的司法漏洞。

  三、從對幼女性自主權的立法態度來看,嫖宿幼女罪對幼女身心健康屬有限保護而非嚴格保護。

  關于十四歲以下未成年少女的性自主權和性決定權,刑法在強奸罪中明確予以否認,而在嫖宿幼女罪中又表示承認,前后態度不一,導致這種沖突的原因是由于兩罪在是否嚴格保護幼女身心健康(性生理和性心理)的立場上,存在差別。

  保護幼女是世界任何國家和地區的一項基本公共政策,特別是在涉及幼女性行為的場合。為此,幾乎所有的國家和地區均將奸淫幼女的行為規定為犯罪(強奸罪、法定強奸罪或奸淫幼女罪)。盡管具體罪名稱謂不同,但都規定行為人只要與幼女發生性關系,無論幼女是否同意,無論是否采用暴力、脅迫或者其他手段,均構成犯罪。在這種情況下,被害人是否自愿在定罪上沒有法律意義。(1)鑒于幼女身心狀況尚不成熟,我國《未成年人保護法》明確規定了“國家根據未成年人身心發展特點給予特殊、優先保護”等法律原則。為了保護未成年少女,尤其是對幼女的性權利進行特殊保護,刑法第236條強奸罪之第2款特別規定表明,不論幼女是否自愿,只要以奸淫的目的與幼女發生性器官接觸,就定性為強奸,這是對懵懂無知容易受騙上當的幼女進行嚴格保護。而刑法第360條第2款規定的嫖宿幼女罪之“嫖”字,似乎描述了一種你情我愿的買賣關系,實際完全忽視了幼女在智力發育和生殖器官發育方面尚不成熟,對于性交的性質、后果均缺乏認識判斷能力,智力、知識和心理方面還不具備自決能力的事實。

  乍看上去,強奸罪與嫖宿幼女罪似乎都在保護十四歲以下幼女的性權利,都在禁止與其發生性關系,實則有較大區別。

  簡單分析可知,強奸罪是禁止一切與幼女發生性關系的行為,其基于幼女之年幼無知,明確否認幼女具有性自主權和性決定權。嫖宿幼女罪雖然也禁止與幼女發生關系,但其犯罪對象卻為賣淫的幼女,其不但承認幼女的性自主權和性決定權,且在此基礎上,規定了比強奸罪更輕的法定刑。也就是說,嫖宿幼女罪突破強奸罪保護所有十四歲以下幼女的規定,而將其分為賣淫的幼女與不賣淫的幼女,與這兩種不同的幼女發生性關系,處罰時需要適用不同的刑法條文,即與賣淫的幼女發生性關系需要適用嫖宿幼女罪,而與不賣淫的幼女發生性關系適用強奸罪。并且,與賣淫的幼女發生性關系,量刑比與不賣淫的幼女發生同樣行為要輕。由此思路不難

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